STOCKHOLMS TINGSRÄTT
Avdelning 5

DOM: 2009-04-17
Meddelad i Stockholm

Mål nr:
T 13978-07

PARTER

KÄRANDE
Föreningen Svenska Tonsättares Internationella Musikbyrå (Stim) u.p.a., 702002-3524
Box 27327, 102 54 STOCKHOLM

Ombud: Advokaterna Peter Adamsson och Karin Cederlund
Sandart & Partners Advokatbyrå KB, Engelbrektsgatan 7
114 32 Stockholm

SVARANDE
Carl P Herslow, 431114-4135
Sibbarpsvägen 21, 216 11 Limhamn

Ombud: Advokat Theodor Nordenadler
Davidshallsgatan 27 A, 211 45 MALMÖ

------------------------------------------------------------

DOMSLUT

1.	Tingsrätten förbjuder Carl P Herslow vid vite om 250 000 kr att i närradiosändningar och i Internetradio till allmänheten överföra musikaliska verk vilka Föreningen Svenska Tonsättares Internationella Musikbyrå u.p.a. har rätten att tillgängliggöra.

2.	Carl P Herslow skall till Föreningen Svenska Tonsättares Internationella Musikbyrå u.p.a. genast betala 529 226 kr jämte ränta på beloppet enligt 6 § räntelagen från den 27 juni 2007 till dess betalning sker.

3.	Carl P Herslow skall ersätta Föreningen Svenska Tonsättares Internationella Musikbyrå u.p.a. för rättegångskostnader med 251 223 kr, varav 250 000 kr för ombudsarvode, jämte ränta enligt 6 § räntelagen från denna dag till dess betalning sker.

------------------------------------------------------------

BAKGRUND

Föreningen Svenska Tonsättares Internationella Musikbyrå u.p.a. (STIM) disponerar genom avtal överföranderätten till praktiskt taget all musik som är skyddad av upphovsrätt. STIM har till ändamål bl.a att mot ersättning meddela tillstånd att genom utsändningar över radio och Internet överföra de musikaliska verk som tillhör den repertoar som STIM förvaltar.

I Malmöområdet sker lokala ljudradiosändningar, d.v.s närradio, på frekvensen 90,2 MHz. Sändningar sker även över Internet, s.k. Internetradio. Sändningarna innehåller musik som ingår i STIM:s repertoar.

Malmö Fria Närradioförening (MFN) hade till den 23 oktober 2006, då MFN upplöstes, tillstånd från Radio och TV-verket att sända radio lokalt och bedrev sändningsverksamhet på frekvensen 90,2 MHz. MFN:s syfte var att ta tillvara medlemsföreningarnas gemensamma intressen. MFN tecknade avtal för de sändande föreningarnas räkning. MFN hade i endast mycket begränsad omfattning egna sändningar.

En av medlemmarna i MFN var Skånepartiet Malmö. Skånepartiet Malmö och MFN:s övriga medlemmar fick utnyttja frekvensen 90,2 MHz för ljudradiosändningar. Ordförande i MFN var Carl P Herslow. Han var också ansvarig utgivare av MFN:s sändningar.

DARUB Närradio AB ansvarade för den FM-sändare som används för sändningarna. Mellan MFN och DARUB fanns ett avtal om sändning. Sedan MFN upplösts träffade Skånepartiet-Malmö sändaravtal med DARUB.

Skånepartiet bildades 1979. Verksamheten i partiet bedrivs numera i tre olika föreningar: Skånepartiet, Skånepartiet Malmö och Skånepartiet Svedala.

------------------------------------------------------------

Carl P Herslow är ordförande i Skånepartiet och Skånepartiet Malmö och har innehaft positionen under hela den tidsperiod som tvisten gäller. Carl P Herslow var och är alltjämt ansvarig för Skånepartiet Malmös sändningar. Studion finns i partiets lokaler i Malmö.

Den 14 juni 1995 träffades ett avtal mellan STIM och MFN om utnyttjande av STIM:s repertoar i närradiosändningar. Avtalet skrevs under av Carl P Herslow för MFN:s räkning. Det upphörde att gälla den 1 januari 1998.

Den 1 januari 2004 började närradion att sändas även över internet.

F.r.o.m den 1 januari 1998 har det inte funnits något avtal mellan STIM och MFN och inte heller senare mellan STIM och Skånepartiet Malmö. Parterna har olika uppfattning om vad som utgör skälig ersättning för användandet av musiken och huruvida ersättningen skall baseras på antalet potentiella eller faktiska lyssnare.

Skånepartiet Malmö har för den aktuella tiden gjort inbetalningar till STIM som sammanlagt uppgår till 90 676 kr.

------------------------------------------------------------

YRKANDEN

STIM har yrkat

att tingsrätten förbjuder Carl P Herslow vid vite om tvåhundrafemtiotusen (250 000) kr att till allmänheten överföra upphovsrättsligt skyddade musikaliska verk till vilka STIM innehar överföranderätten, och

att Carl P Herslow förpliktas att till STIM betala 849 407 kr jämte ränta enligt 6 § räntelagen från dagen för delgivning av stämningsansökan (2007-06-27) till dess betalning sker.

Carl P Herslow har bestritt käromålet. Han har vitsordat att STIM i princip är ersättningsberättigat för musikutnyttjandet, men har bestritt att det belopp som STIM yrkat utgör skälig ersättning. Han har vitsordat sättet att beräkna ränta.

Parterna har yrkat ersättning för sina rättegångskostnader.

------------------------------------------------------------

GRUNDER

STIM

STIM innehar överföranderätten till praktiskt taget all musik som är skyddad av upphovsrätt i Sverige. Det har sedan den 1 januari 1998 skett, och sker alltjämt, ett olovligt utnyttjande av musik som ingår i STIM:s repertoar via lokala ljudradio-sändningar i Malmöområdet på frekvensen 90,2 MHz. Åtminstone sedan den 1 januari 2004 har även olovligt nyttjande av musik som ingår i STIM:s repertoar skett via Internetsändningar. Fram till den 23 oktober 2006 bedrev MFN sändningarna. Efter det tog Skånepartiet Malmö över sändningarna. Trots att MFN upphört att existera har det olovliga musikutnyttjandet inte upphört. Carl P Herslow har, genom sin position inom Skånepartiet Malmö, fortsatt att anordna ljudradiosändningar på oförändrat sätt. Carl P Herslow är personligen ansvarig för det upphovsrättsintrång som skett och alltjämt sker genom de olovliga musikutnyttjandena. Under hela den tid musikutnyttjande förekommit utan tillstånd har Carl P Herslow varit väl medveten om att tillstånd saknas. Han har vidare i ett antal skriftliga och muntliga kontakter redogjort för varför betalning inte skall ske enligt gängse tariffer och har därvid uppträtt som ansvarig för samtliga de musik-utnyttjanden som förekommit i sändningarna. Dessutom har han verkat som programledare för en stor del av ljudradiosändningarna och därvid personligen genomfört utsändningar av musik som ingår i STIM:s repertoar. Dessa utnyttjanden fortsätter alltjämt och vållar rättighetshavarna skada. Skadan uppgår till rättighetshavarnas uteblivna intäkter för musikutnyttjandet, som motsvarar den gängse tariffen som används av STIM. Tariffen är framförhandlad med branschorganisationerna Närradions riksförbund och Sveriges närradioförbund.

Med ett musiknyttjande om 67 timmar per vecka under perioden den 1 januari 1998 t.o.m den 31 mars 2007 uppgår ersättningen till STIM för utnyttjandet i närradionsändningar till 868 103 kr exklusive moms. Med utgångspunkten att musikutnyttjandet i Internetradio pågått åtminstone under perioden 1 januari 2004 t.o.m den 31 augusti 2006 uppgår ersättningen till STIM för detta utnyttjande till 24 000 kr exklusive moms. Från dessa belopp avgår 90 676 kr motsvarande av MFN erlagd ersättning.

------------------------------------------------------------

Carl P Herslow

Han har under de omtvistade åren arbetat och haft en position inom Skånepartiet, Skånepartiet Malmö och MFN som innebär att han är att anse som en arbetstagare eller som i allt fall medför att han kan anses likställd med en arbetstagare inom dessa organisationer. Personligt ersättningsansvar gentemot STIM är uteslutet till följd av att synnerliga skäl inte är för handen i den mening som avses i 4 kap 1 § skadeståndslagen.

I andra hand görs det gällande att han endast kan göras ansvarig för de sändningar som är att hänföra till Skånepartiet Malmö och MFN men däremot inte för sändningar som är att hänföra till andra föreningar inom Skånepartirörelsen. STIM har, såvitt avser sändningarna från Skånepartiet Malmö samt för sändningar från övriga föreningar, erhållit ersättning som överstiger vad STIM är berättigat till enligt 54 § 1 stycket upphovsrättslagen. STIM är därför för den i målet aktuella perioden inte berättigat till ytterligare ersättning från någon part. Ersättning som kan utgå enligt nämnda bestämmelse är begränsad till vad som är skälig ersättning med hänsyn till de låga faktiska lyssnarsiffrorna. Detta innebär att även om han skulle göras ersättningsskyldig för alla sändningar inom Skånepartirörelsen, skall käromålet ändå ogillas eftersom STIM redan har erhållit ett belopp som överstiger vad som är skäligt vederlag enligt upphovsrättslagen.

I sista rummet görs gällande att STIM:s ersättningskrav är oskäligt betungande för honom och att ersättningen därför skall jämkas i enlighet med 6 kap 2 § eller 4 kap 1 § skadeståndslagen, antingen till noll eller så att ersättningen till STIM efter jämkning i vart fall inte överstiger 80 000 kr.

------------------------------------------------------------

UTVECKLING AV TALAN

STIM
STIM har under mer än tio år försökt att föra diskussioner med Carl P Herslow om frivillig betalning för det musikutnyttjande som förekommit. Carl P Herslow har dock vägrat betala med hänvisning till att de gängse tillämpade och av branschen framförhandlade tariffer som STIM använder är oskäliga. Carl P Herslow menar att ersättningen för musikutnyttjandet skall bestämmas enligt andra parametrar än de som gäller för andra. Något tillstånd att nyttja musik har inte funnits. Ändå har ljudsändningar och sändningar via internet skett. STIM har inte sett någon annan möjlighet än att väcka talan.

År 2005 väckte STIM talan mot MFN med yrkandet att MFN vid äventyr av vite skulle förbjudas att fortsätta det otillåtna musikutnyttjandet. MFN, som företräddes av Carl P Herslow, bestred yrkandet. MFN gjorde gällande att det var en annan förening som bedrev sändningarna. Tingsrätten fann i dom den 7 februari 2006 att mFN bedrev sändningarna och gjorde intrång i nyttjanderätten samt biföll käromålet. MFN överklagade. Under handläggningen i hovrätten upplöste föreningsstämman i MFN, med Carl P Herslow som ordförande, den 23 oktober 2006 föreningen. Hovrätten avvisade därför överklagandet.

Trots tingsrätten dom har det olvoliga musikutnyttjandet fortsatt. MFN:s roll har övertagit av Skånepartiet Malmö. DARUB:s sändare används. Avtalet innehas av Skånepartiet Malmö och sändningarna sker med Skånepartiet Malmös sändningstillstånd. Enligt såväl MFN:s som Skånepartiet Malmös tillstånd är Carl P Herslow ansvarig utgivare. Han var ordförande i både MFN och Skånepartiet Malmö. MFN fanns på samma adress som Skånepartiet Malmö. Från den studion har radio och Internetsändningar skett och sker alltjämt. Sändningarna leds av Carl P Herslow.

Skånepartiets verksamhet har bedrivits i olika ideella föreningar. Flertalet av de föreningar som var medlemmar i MFN har upplösts. Numera finns Skånepartiet, Skånepartiet Malmö och Skånepartiet Svedala kvar. Carl P Herslow är och var ordförande i dessa föreningar.

STIM har i det läge som uppstått inte haft något annat val än att vända sig mot Carl P Herslow.

Att musik som ingår i STIM:s repertoar använts i Skånepartiets sändningar framgår av ett flertal beslut av Granskningsnämnden för radio och TV. I de olika besluten har Carl P Herslow uppgett att sändningarna består av småprat och musik. Det är uteslutande Carl P Herslow som har svarat i granskningsärenden. Vid ett tillfälle har han också angett att hans själv är programansvarig för Skånepartiet Malmö. Det finns inspelningar av ljudradiosändningar över 90,2 MHz i februari 2006 som ger vid handen att det regelbundet har spelat musik som ingår i STIM:s repertoar.

Sändningarna över 90,2 MHz pågick dygnet runt fram till dess att STIM väckte talan i detta mål.

STIM beräknar normalt mängden musik på grundval av den musikrapportering som den som utnyttjar repertoaren är skyldig att lämna in. Denna skyldighet framgår av § § 8 och 9 i STIM:s allmänna villkor.

Den som skall utnyttja STIM:s repertoar måste begära tillstånd av STIM och informera STIM och utnyttjandet. För det nyttjande som har skett över 90,2 MHz har ingen rapportering lämnats trots att STIM flera gånger har ebgärt uppgifter om detta från Carl P Herslow. Inte heller har några referensband lämnats in. Det har inte funnits några möjlighet för STIM att ange vilken musik som har spelats. STIM har därför utgått från vad MFN genom Carl P Herslow har uppgett i brev den 4 februari 2004. I brevet anför MFN att sändningarna har pågått i 168 timmar per vecka och att 40 procent av tiden har upptagits av avgiftsbelagd musik. I brevet uppger Carl P Herslow också att sändningarna pågår över Internet under www.skanepartiet.org. STIM har i brist på annan utredning och information från Carl P Herslow utgått från att detta utnyttjande gällt under den omtvistade perioden. Med ett musikutnyttjande om 67 timmar avgiftsbelagd musik per veckan för tiden den 1 januari 1998 till den 31 mars 2007 uppgår avgfterna till STIM till 801 327 exkl. moms.

Med utgångspunkten att sändningarna över Internet pågått under tiden den 1 januari 2004 till den 31 augusti 2006 uppgår avgiften för utnyttjandet på Internet till 24 000 kr.

Från beloppet beräknat enligt tarifferna skall avräknas det belopp som Carl P Herslow betalar, d.v.s 90 676 kr. För 1998 uppgår avgiften till 87 500 kr, för 1999 till 90 500 kr, 2000 90 500 kr, 2001 91 350 kr, 2002 93 750 kr, 2003 95 644 kr, 2004 97 366 kr, 2005 98 048 kr, 2006 98 342 kr och första kvartalet 2007 till 25 003 kr. I tarifferna har STIM vid beräkningen av beloppet utgått från ett musikutnyttjande om 67 timmar per vecka, d.v.s 3000-4000 timmar respektive 3101 - 3600 timmar per år, område 6, vilket för 1998 ger beloppet 87 500 kr. För sändningarna via Internet har minimiavgiften om 750 kr per månad krävts.

Den tariff som används för närradioområdet utgår från antalet potentiella lyssnare. Antalet faktiska lyssnare i närradioområdet är inte avgörande. Tariffen är resultatet av förhandlingar mellan STIM, Närradions Riksorganisation (NRO) och Sveriges Närradioförbund. Den är väl etablerad på marknaden och har gällt under flera perioder. NRO bildades 1996 och har cirka 30 närradiostationer som medlemmar.

Carl P Herslow kan hållas personligt ansvarig för det olovliga musikutnyttjande som skett. Skånepartiet Malmö är det största och mest betydelsefulla partiet. Carl P Herslow har som ordförande i Skånepartiet haft och har ett bestämmande inflytande över Skånepartiets verksamhet och de sändningar som skett i denna. Sändningarna leds fortfarande i hög grad av Carl P Herslow som ansvarig utgivare. Han har varit programledare för många av de sändningar som skett mellan kl. 08 och 11 vardagar. Dessa sändningar har sedan sänts i repris.

Det är uteslutande Carl P Herslow som har agerat gentemot STIM i frågor om avgifter. Det avtals om fanns ursprungligen var undertecknat av Carl P Herslow i egenskap av firmatecknare för MFN. Det var också Carl P Herslow som den 3 december 1997 sade upp avtalet mellan MFN och STIM. Därefter förekom en omfattande skriftväxling mellan Carl P Herslow och STIM. Under denna gjorde Carl P Herslow gällande att han inte kunde godta debitering enligt de tariffer som STIM använde. Carl P Herslow hade fullmakt att företräda Skånepartiet Malmö.

Carl P Herslow har haft och har ett bestämmande inflytande över den verksamhet inom vilken radio och Internetsändningarna sker. Han har också ett bestämmande inflytande över sändningarna. Han har varit väl medveten om att tillstånd har saknats för att bedriva dessa sändningar. Upphovsrättsintrånget har således skett uppsåtligen.

Något skäl att jämka Carl P Herslows skadeståndsskyldighet föreligger inte eftersom upphovsrättsintrånget skett med uppsåt.

Carl P Herslow

Skånepartiet har flera mycket kontroversiella ståndpunkter på sin agenda. Tidigare bestod partiverksamheten av ett antal ideella föreningar. Flera av dessa har sänts närradio på frekvensen 90,2 MHz. Utöver Skånepartiet Malmö har således vl.a Skånepartiets Ungdomsförbund och Skånepartiets Invandrarförbund bedrivit närradiosändningar. Till följd av den omstrukturering som skett av partiverksamheten finns idag endast tre olika föreningar kvar, Skånepartiet, Skånepartiet Malmö och Skånepartiet Svedala. Skånepartiet har hela tiden varit den dominerande och största föreningen. Carl P Herslow är och har under hela den omtvistade perioden också varit ordförande i Skånepartiet och Skånepartiet Malmö. Han är en förgrundsgestalt och ett känt ansikte inom partiet.

Skånepartiverksamheten är inte synonym med Carl P Herslow. Han är endast en av fem röstberättigade i Skånepartiet Malmös styrelse. Att fler personer är inblandade i partiverksamheten framgår bl.a av närradions sändningsscheman. MFN upplöstes på hösten 2006. Föreningen har en ställning som förhandlingsorganisation och närradiosädningarna bedrevs endast i mycket begränsad omfattning. Omfattningen uppgick till vad som utgjorde miniminivån för att sändningstillstånd över huvud taget skulle beviljas. Tillsammans svarade Skånepartiet Malmö och MFN för ca 70 procent av sändningarna på frekvensen. Av de  sändningar som MFN och Skånepartiet Malmö genomfört har han varit programledare för uppskattningsvis hälften.

T.o.m den 31 december 1997 fanns ett avtal mellan MFN och STIM. Avtalet sades upp då Carl P Herslow ansåg att STIM framställt oskäliga krav på ersättning. Han har aldrig förnekat att STIM har rätt till ersättning. Skånepartiet Malmö har därför gjort inbetalningar till STIM den 5 februari 2004 med 100 kr, den 26 januari 2006 med 78 557 kr och den 22 december 2006 med 12 119 kr. Samtliga inbetalningar har skett i protest med angivande av att STIM:s prissättning inte godtagits. Skånepartiet Malmö har således reserverat sig för att kunna åeterkomma med krav på ersättning. Partiet har även betalar 19 000 kr till STIM för år 2008. Också denna inbetalning har skett i protest. Det har vidare skett en inbetalning för år 2009 om 30 000 kr, vilken dock inte finns ingiven i målet. Att inbetalningar har skett från Skånepartiet Malmö till STIM även efter utgången av den omtvistade tidsperioden är av betydelse för vitesyrkandet.

I realiteten är detta en tvist om skäligt pris för en produkt. De inbetalningar som Skånepartiet Malmö har gjort bör därför behandlas som betalningar á conto som skall räknas av mot det belopp som kan komma att utgå till STIM för det fall STIM skulle vinna bifall till sin talan. Genom Stockholms tingsrätts dom den 14 november 2000 i mål T 712-99 IFPI ./. Malmö Fria Närradioförening fick Carl P Herslow klart för sig betydelsen av antalet faktiska lyssnare. Definitionen härav får anses vedertagen och avser en person som lyssnat på en viss kanal sammanhängande under fem minuter en viss angiven dag. För att kunna fastställa antalet faktiska lyssnare på frekvensen 90,2 MHz har RUAB och sedermera SIFO antlitats för att genomföra lyssnarundersökningar. Av undersökningarna framgår att antalet faktiska lyssnare under åren 1996 till 2004 stadigvarande legat mellan 2000 och 4000 personer och att lyssnarna företrädesvis varit i åldrarna 50-79 år.

Radiosändningar via Internet har förekommit sedan 2004. Till en början var sändningarna försökssändningar. Till viss del kan detta sägas gälla fortfarande. Det finns nämligen viss prestige i att kunna erbjuda radiosädningar via Internet. Sändningarna har genomförts med hjälp av ett företag i Kanada, Neuro Media. Antalet personer som tagit del av radiosändningarna via Internet har varit försumbart. Den åberopade dokumentationen avser inte den omtvistade tidsperioden men antalet lyssnare har varit ungefär detsamma under hela den period som radiosändningarna via Internet bedrivits. Förklaringen till de låga lyssnarsiffrorna tros vara ett Internet till stor del intresserar företrädesvis unga människor.

Vid bestämmande av ersättning enligt 54 § upphovsrättslagen bör man i normalfall utgå från branschframförhandlade tariffer om sådana finns. Det kan inte desto mindre uppstå situationer där det är befogat att göra en större genomlysning. Den ersättning som STIM principiellt sett är berättigat till bör ta sin utgångspunkt i rättsfallet NJA 1968 s 104. Av detta framgår att skälig ersättning år 1961 ansågs vara 10 kr per musikminut. Av utredningen i förevarandet mål framgår att STIM:s intäkter från Sveriges Radio år 1996 uppgick till 100 kr per musikminut. Den ersättning som andra kontrahenter får betala  är av betydelse vid fastställande av vad som utgör skälig ersättning enligt 54 § upphovsrättslagen. I likhet med vad som anges i professor Mogens Koktvedgaards utlåtande bör antalet faktiska lyssnare utgöra en avgörande parameter då skälig ersättning skall beräknas. En jämförelse utifrån ersättningsnivån i 1968 års rättsfall uppräknad enligt konsumentprisindex ger vidare vid handen att Skånepartiet Malmö betalar 11 097 kr för mycket i ersättning till STIM. Om hänsyn tas till de faktiska lyssnarsiffrorna är därtill det belopp som STIM kräver av Skånepartiet Malmö m.fl 8-9 ggr högre än det belopp som STIM kräver från Sveriges Radio. STIM har, mot bakgrund av bestämmelsen i 42 a § upphovsrättslagen, en priviligerad ställning och en monopolliknande position på marknaden. Vid en skälighetsbedömning måste STIM därför agera ansvarsfullt och ta hänsyn till samtliga föreliggande omständigheter.

Han tillstår att radiosändningarna formellt sett är upphovsrättsstridiga. Inbetalningar har gjorts, om än i protest. STIM har till följd av sin dominerande ställning en kontraheringsplikt. I maj 2007 uppgav han skriftligen till STIM att han ville få till stånd ett nytt avtal. Denna begäran har inte efterkommits. Att Skånepartiet Malmö genom har begärt att ett avtal skall ingås är också av betydelse för vitesyrkandet. Oaktat att hans handlade skett under protest hade situationen kunnat lösas genom att parterna ingått ett avtal och sedan tvistat om omfattningen av musikutnyttjandet samt vad som skulle anses utgöra skälig ersättning. STIM hade för övrigt på ett enkelt sätt, med hjälp av modern teknik, kunnat säkerställa omfattningen av musikutnyttjandet i sändningarna på 90,2 MHz.

Hans privatekonomi är ytterst ansträngd. Inkomsterna har successivt försämrats under de senaste åren. Den inkomst som han uppburit från Malmö kommun innebär vidare att han är att anse som arbetstagare eller i vart fall likställd härmed. Han har betydande skulder. Hans villa har haft ett taxeringsvärde om 1 744 000 kr och är idag belånad högt över detta värde. Han har en fordran på Skånepartiet Malmö om 2,7 milj. kr. Denna får dock anses som mycket osäker och är beroende av utgången i ett mål i Kristianstad tingsrätt.

Han är inte personligen ansvarig för den ersättning som principiellt sett skall utgå till STIM.

------------------------------------------------------------

DOMSKÄL

Parterna har åberopat skriftlig bevisning. Carl P Herslow har hörts under sanningsföräkran. På hans begäran har som vittnen hörts Ulf Haraldsson och Horst Werder.

------------------------------------------------------------

Tingsrättens bedömning

Enligt 53 b § upphovsrättslagen får domstol på yrkande av upphovsrättsmannen eller hans rättsinnehavare eller av den som på grund av upplåtelse har rätt att utnyttja verket vid vite förbjuda den som vidatar eller medverkar till en åtgärd som innebär intrång eller överträdelse att fortsätta med åtgärden.

I 54§ samma lag stadgas att den som i strid mot lagen utnyttjar ett verk skall till upphovsmannen eller hans rättsinnehavare betala ersättning utgörande skäligt vederlag för utnyttjandet.

STIM har yrkat att Carl P Herslow vid vite skall förbjudas att till allmänheten överföra upphovsrättsligt skyddade musikaliska verk som STIM har upphovsrätten till och att han skall förpliktas att till STIM betala 849 407 kr i ersättning för att vid radiosändningar på frekvensen 90,2 MHz under tiden den 1 januari 1998 - den 31 mars 2007 och under sändningar över Internet under tiden den 1 januari 2004 t.o.m den 31 augusti 2006 utan tillstånd har utnyttjat dessa verk.

Carl P Herslow har medgett att de sändningar som under aktuell tid har skett på frekvensen 90,2 MHz i Malmöområdet innebär att STIM:s upphovsrätt till musikaliska verks om ingår i STIM:s repertoar har kränkts. Han har hävdat att det dock inte föreligger skäl att meddela honom förbud att fortsätta sändningarna och att STIM:s krav på ytterligare ersättning för upphovsrättsintrånget skall ogillas.

Den 1 januari 1998 upphörde det avtal mellan STIM och MFN som gav MFN rätt att nyttja STIM:s musikrepertoar i radiosändningar. Under de sändningar som därefter har skett på frekvensen 90,2 MHz har STIM:s rättigheter till de musikaliska verk som har framförts under sändningarna kränkts. Det står klart att STIM under denna tid på olika sätt har försökt att få till stånd en avtalsrättslig reglering av förhållandena som rör sändningarna, men att den som har stått bakom sändningarna har undandragit sig detta ansvar likasom att lämna uppgifter om omfattningen av musiksändningarna. Vissa i sammanhanget mindre belopp har betalats. Skånepartiet Malmö har vid tre tillfällen anmälts till Granskningsnämnden för radio och tv utan att rättelse har skett. Att Skånepartiet genom Carl P Herslow i juni 2007, d.v.s i anslutning till att STIM väckt talan mot Carl P Herslow, förklarat sig villigt att teckna avtal med STIM, och därvid grundlöst hävdat att STIM har en skyldighet att ingå avtal, kan med hänsyn till vad som tidigare förevarit inte ses som annat än ett försök att i en för den som har att svara för sändningarna pressad situation finna en lösning ut ur en prekär situation. Omständigheterna är därför sådana att det finns skäl att meddela ett förbud att upphöra med sändningarna över frekvensen och att förena detta förbud med vite. Med hänsyn till den långa tid som de otillåtna sändningarna bedrivits saknas aneldning att sätta vitesbeloppet lägre än vad som har yrkats.

Carl P Herslow har vitsordat att STIM är berättigat till ersättning för de sändningar av musik som har skett över frekvensen under aktuell tid. Han har invänt mot att han inte kan göras ansvarig för sändningarna eftersom han är att betrakta som arbetstagare eller likställd därmed och att han i vart fall inte skall svara för andra sändningar än de som kan hänföras till Skånepartiet Malmö och MFN. För det fall Carl P Herslow skulle befinnas vara betalningsskyldig för avgifterna har han invänt att STIM:s sätt att debitera är felaktigt.

Tingsrätten har att vid sin prövning av frågan om mot vem vitesförbudet skall riktas beakta de omständigheter som Carl P Herslow invänt beträffande skyldigheter för honom att utge ersättning för intrånget.

Sändningarna på frekvens 90,2 MHz i Malmöområdet har under den aktuella tiden först bedrivits av MFN och fr.o.m den 23 oktober 2006 av Skånepartiet Malmö. Av MFN:s sändningstillstånd framgår att Carl P Herslow var ansvarig för de sändningar som MFN bedrev och av sändningstillståndet för Skånepartiet Malmö att han är ansvarig för partiets sändningar. Det är även Carl P Herslow som i övrigt har agerat för såväl MFN:s som Skånepartiet Malmös räkning i frågor som gällt sändningarna. Carl P Herslow har inte angett någon annan person som har haft ansvar för sändningarna. Utredningen ger därför vid handen att han har ett ansvar såväl för de sändningar som skett under MFN:s tillstånd som de som ägt rum därefter.

Av Carl P Herslows självdeklarationer för de aktuella åren framgår att han har uppburit ersättningar från Malmö kommun och Skånepartiet Malmö på inte obetydliga belopp. Carl P Herslow har inte närmare angett vilka omständigheter som medför att han är att anse som arbetstagare eller att han skulle ha haft en därmed likställd position inom MFN och den verksamhet som har bedrivits under beteckningen Skånepartiet Malmö. Såväl MFN som de olika sammanslutningarna under Skånepartiet har varit ideella föreningar där Carl P Herslow har ingått i styrelsen. Utredningen ger närmast vid handen att han har drivit organisationernas verksamhet och därvid uppburit del av det partistöd som Skånepartiet erhållit. Carl P Herslow kan därmed inte betraktas som arbetstagare eller likställd därmed. 

Av det anföra följer att Carl P Herslow skall förbjuas att sända musik som ingår i STIM:s repertoar till allmänheten och förpliktas att utge ersättning till STIM för det intrång som förekommit.

Ersättningen för intrånget skall utgöra skäligt vederlag för nyttjandet. Parterna är oense om hur denna ersättning skall bestämmas. Enligt STIM skall ersättningen beräknas enligt tariffer som förhandlas mellan branschorganisationerna medans ersättningen enligt Carl P Herslows åsikt skall grundas på antalet faktiska lyssnare.

Carl P Herslows påstående att det faktiska antalet lyssnare skall ligga till grund för bestämmandet av vad som utgör skäligt vederlag kan inte helt lämnas åt sidan. Att fortlöpande hålla dessa siffror aktuella för samtliga närradiostationer torde emellertid kräva stora resurser. I begreppet skäligt vederlag ligger att ersättningen kan bestämmas med ett visst mått av skön. De för branschen framförhandlade tarifferna, som enligt vad som upplysts i målet används av övriga nräradiostationer, ger uttryck för detta. Tarifferna bygger på antalet potentiella lyssnare som kan nås av sändningarna och den tid som sädning har skett. Med hänsyn till att beräkningssättet godtagits av branschorganisationerna finns inte anledning att bedöma det beräkningssätt som används i tarifferna som annat än skäliga. Den ersättning som skall utgå till STIM skall därför beräknas enligt tarifferna.

STIM har uppgett att föreningen saknar tillförlitliga uppgifter om omfattningen av den musik som har sänts över 90,2 MHz och att STIM därför i detta avseende har grundat sin beräkning enligt tarifferna på ett brev från MFN till STIM av den 3 februari 2004 i vilket Carl P Herslow uppgett att MFN har sänt 168 timmar per vecka och att 40 procent därav, d.v.s 67 timmar, bestått av avgiftsbelagd musik. Carl P Herslow har uppgett att uppgiften inte är korrekt och att antalet musiktimmar som har sänts uppgår till följande:

1998: 633 timmar, 1999: 765 timmar, 2000: 760 timmar, 2001: 754 timmar, 2002: 3 158 timmar, 2003: 3 504 timmar, 2004 - 2005: 3 504 timmar vardera året, 2006: 2 630 timmar och första kvartalet 2007: 300 timmar. Carl P Herslow har gjort gällande att avgifterna för angiven tid enligt tarifferna sammanlagt uppgått till 560 908 kr, se domsbilaga 1.

Carl P Herslows uppgift i brevet av den 3 februari 2004 avser den sändningstid som var aktuell vid angiven tidpunkt. Den säger ingenting om vilken omfattning sändningarna har haft vid andra tider. Genom uppgiften kan därför inte bestämmas omfattningen av sändningarna för den tid som målet gäller. Mot den bakgrunden finns inte skäl att utgå från annat än att sändningarna av musik via 90,2 MHz har skett under de tider som Carl P Herslow hävdat.

Av det anförda följer att Carl P Herslow skall förpliktas att till STIM betala ersättning för de sändningar som skett över radio med de belopp som framgår av domsbilaga 1.

Carl P Herslow har vitsordat att sändningar har skett via Internet under aktuell tid. Avgiften för dessa sändningar har STIM debiterat enligt minimitaxa. STIM är därför berättigat till ersättning med yrkade belopp, d.v.s 24 000 kr.

Carl P Herslow har hävdat att hans skadeståndsskyldighet bör jämkas med hänsyn till hans ekonomiska situation. Emellertid har Carl P Herslow agerat närmast provokativt mot STIM under en längre tid, vilket bör vägas in vid bedömningen av denna fråga. Vidare kan det som åberopats om hans ekonomiska förhållanden inte anses vara av sådant slag att de bör leda till jämkning.

Sammanfattningsvis finner tingsrätten således att Carl P Herslow, efter avräkning med vad som betalats in under den tid målet gäller, skall förpliktas att till STIM betala 529 226 kr. Som förlorande part skall Carl P Herslow förpliktas att ersätta STIM:s rättegångskonstnader. STIM har yrkat ersättning för ombudsarvode med 445 000 kr och utlägg med 1 223 kr. Carl P Herslow har vitsordat 180 000 som skäligt ombudsarvode. Målet är enligt tingsrättens mening inte vare sig särskilt rättsligt komplicerat eller omfattande. Något behov av att på kärandesidan använda två ombud kan därför inte ha förelegat. Skäligt ombudsarvode uppgår till 250 000 kr.

2009-04-17